沙袋条款

沙袋条款（Sandbagging Clause）是并购协议中的常见条款，以下是关于沙袋条款的详细解释：

一、定义

沙袋条款是M&A（企业并购）交易中买方为保护自身权益而设定的条款，允许买方在交割后追究卖方违约责任。这一条款主要解决的法律问题是：如果买方在交割之前实际知晓或推定知晓卖方违反了其所作的陈述、保证或承诺，但依然选择继续交割，那么在交割之后，买方是否可就其在交割前所知晓的卖方违约事实追究卖方的违约责任。

二、形式与分类

沙袋条款包括Pro-sandbagging和Anti-sandbagging两种形式：

1. Pro-sandbagging Provision：允许买方在交割后继续追究卖方在交割前已知但未披露的违约行为。也就是说，即使买方在交割前已经知晓卖方违反了协议中的某些陈述或保证，交割后买方仍然有权就这些违约行为向卖方提起索赔。

2. Anti-sandbagging Provision：也称为反沙袋条款，对卖方有利，用于防止买方就交割前已知但未在交割前提出并解决的卖方违约或不实陈述向卖方索赔。即如果买方在交割前通过尽职调查已知悉卖方在并购协议中所作的声明与保证事项不实，且买方因此遭受损失，则买方无权就该等损失向卖方索赔。

三、示例条款

以下是一些沙袋条款的示例：

1. “买方在本协议项下获得赔偿或任何其他救济的权利不受买方在交割日之前或之后获悉或可能获悉的任何信息的影响或限制，亦不受买方开展的任何调查或尽职调查的影响或限制。因信赖本协议项下的任何陈述或保证、承诺、条件或其他约定准确无误而对任何条件作出豁免的，不影响买方就该等陈述或保证、承诺、条件或其他约定获得赔偿的权利。”

2. “双方同意并承认，买方的任何审查都不会影响卖方成员、卖方或目标公司在本协议项下作出的陈述和保证或买方因卖方违反该等陈述和保证而享有的赔偿、弥补损失权或任何其他救济。基于任何陈述或保证的准确性、基于任何契约或协议的履行或遵守而对任何条件的放弃，均不会影响买方基于该等陈述、保证、契约或协议而享有的赔偿、弥补损失权或任何其他救济。”

四、应用与影响

沙袋条款在国际投融资与并购实践中颇受关注，不同法域和地区的并购交易中约定比例不同。例如，根据ABA 2015 European Private Target M&A Deal Points Study的统计数据显示，22%的欧洲并购交易（Private Target）中约定了Pro-sandbagging Provision，而47%的欧洲并购交易（Private Target）中约定了Anti-sandbagging Provision。

在并购交易中，买方通常会提出排除anti-sandbagging条款，或者加入sandbagging条款，以保护自身权益。而卖方则可能会寻求加入anti-sandbagging条款，以限制买方在交割后的索赔权利。

综上所述，沙袋条款是并购协议中的重要条款之一，对于保护买卖双方权益具有重要意义。在签订并购协议时，双方应充分了解沙袋条款的具体内容和影响，并根据实际情况进行协商和约定。